2月10日抖音发布的《抖音2020年春节数据报告》中显示，自2月3日起部分企业在线复工，约有5.7万个视频记录了国人在家办公的真实状态，成功引爆“云办公”话题。
虽然云办公的模式在2020火爆，但是事实上，在这之前跨国界的线上合作已是常态。2020年的春节受疫情影响，村里的Linda(二妮)和大洋彼岸的Jack(小明)不得不一同开启co-work模式，线上云合作、云开发、云试验。像Linda和Jack这种异地合作的模式，也导致越来越多的发明创造不限于在本国完成。
那么问题来了，若劳动成果将进入保护阶段，发明完成了的对于知识产权的申请有影响吗？不在中国完成的发明创造是否能在中国进行申请？在中国完成的发明创造可以去其他国家进行首次申请吗？
答案是有影响，不在中国完成的发明创造也可以在中国首先申请，但是在中国完成的发明创造未经“保密审查”就向国外申请的，再回到中国申请，是无法获得专利权的。 全球也有多个国家采取了与我国“保密审查”程序相同或相似的程序，比如美国的foreign license以保障本国利益。那么以中国保密审查和美国foreign license为例，我们一同看看中外法律在该程序上的异同。一
一、适用专利类型不同
中国保密审查仅针对发明或者使用新型，不包含外观专利申请。
美国foreign license程度不仅适用发明专利，亦适用外观专利申请。
二、请求时机不同
1.直接向外国专利局申请，或在中国申请后向外国局直接申请的，无论是否要求优先权，都应当向国家知识产权局申请“保密审查”，在大约2-4周收到CNIPA是否通过保密审查的意见，再行决定是否申请。
2.向国知局提交PCT国际专利申请的，则可被视为同时提出了保密审查请求，通常可以在2-3周内收到“PCT国际申请号和国际申请日通知书”，以表示通过保密审查。
1.向美国专利商标局提交专利申请，默认同时提出了国外申请许可请求。保密审查的结果会显示在官方下发的受理通知书（Filling receipt）中，受理通知书通常可在2个月内收到。
2.但是在以下情况下，需要单独递交国外申请许可请求（Petition for foreign filing license），美国专利局将在收到申请后的3个工作日内通知请求人结果。
1）已申请的美国专利，但受理通知书上未显示获得国外申请许可；
2）申请人未递交专利申请，需要直接向国外申请；
3）已经获得国外申请许可，但是在向外国专利局递交申请时有新增内容；
4）受理通知书还未发出，申请人需要快速获得国外申请许可。
3.申请人也可以在美国申请日的6个月后，再向外国提出申请以避免违反Foreign license的规定。
三、收费标准不同
向美国商标专利局提交专利申请时默认进行保密审查，因此无相关官费；但是单独递交国外申请许可请求时，大实体官费为200美元，小实体官费为100美元，微实体官费为50美元。
四、法律责任和救济方式不同
根据中国专利法第二十条第四款规定，对违反本条第一款规定向外国申请专利的发明或者实用新型，在中国申请专利的，不授予专利权，并且根据专利法实施细则第六十五条的规定，该专利即使已经授权，也可被宣告无效。在这一点上，美国法律与中国法律并无二致（美国专利法35 U.S.C.§185规定）。
但是中国专利申请人，一旦违反保密审查规定后，不管违反行为是否出于故意，其发明内容是否需要保密，都没有任何补救程序。但是根据美国法律，如违反规定的行为是在没有欺骗意图的情况下发生的，可以补交国外申请许可的请求（Petition for retroactive foreign filing license）以弥补程序上的瑕疵。
另外，根据美国专利法35 U.S.C.§186规定，如在未经许可授权的情况下，故意公开该发明或与之相关的重要信息，或在外国进行申请，一经定罪，应处以一万美元以下的罚金或二年以下的监禁，或罚款并监禁。
根据中国《保守国家秘密法》四十八条至五十条的规定，如果该发明创造涉及到国家安全或者重大利益的，除了追究相关单位、人员的行政、民事责任外，构成犯罪的也将被追究刑事责任。
我们不想看到，因为申请人对“保密审查”制度缺乏了解而埋下隐患，使企业将来面临丧失权利、输掉市场的窘境。
而这种隐患通过对程序的把控是完全可以避免的。借此，我们再次提醒有多国申请需求的朋友们注意，在进行国外申请时，无论是否要求优先权，均应当向国家知识产权局提出保密审查申请或者PCT国际申请而避免程序上的瑕疵导致的权利丧失。
参考：
1.《中国专利审查指南》（2020年2月1日实施版）；
2. 美国专利审查程序手册，140 国外申请许可[R-07.2015]，https://www.uspto.gov/web/offices/pac/mpep/s140.html
2021-04-13
admin
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